Aperçu des licences commerciales OTC pour les cryptoactifs : quelles sont les différences de conformité légale entre Hong Kong, l'Union européenne et les États-Unis ?
Les négociants OTC, en tant qu'acteurs clés du marché des actifs virtuels, se concentrent sur la fourniture d'une plateforme de négociation en gros pour les clients fortunés, les investisseurs institutionnels et les bourses. Grâce à des mécanismes de négociation personnalisés, les négociants OTC peuvent garantir que les transactions à grande échelle se déroulent sans perturber les prix du marché, tout en offrant aux clients une plus grande confidentialité, sécurité des transactions et garantie de liquidité.
Les données pertinentes montrent qu'en 2024, le volume des transactions OTC augmentera de 106 % par rapport à l'année précédente, reflétant une activité accrue sur le marché et une demande considérablement augmentée de l'industrie pour les OTC. Parmi cela, les stablecoins dominent - représentant environ 95 % du volume des transactions, avec une augmentation de 147 % sur l'année. De plus, en termes de répartition du marché, l'Europe domine le trading OTC institutionnel avec une part de demande de 38,5 %, suivie par l'Amérique du Nord, l'Asie et le Moyen-Orient, chacun représentant 15,4 %.
Cependant, avec l'expansion du marché, les commerçants OTC font face à une série de défis de conformité.
Défis de conformité des échanges OTC
L’industrie de la cryptographie dispose d’un cadre réglementaire plus souple que les marchés financiers traditionnels, ce qui rend les traders de gré à gré confrontés à l’incertitude en matière de conformité dans différentes parties du monde. Alors que l’environnement réglementaire mondial se durcit progressivement, en particulier dans des domaines tels que la lutte contre le blanchiment d’argent (AML) et la vérification de l’identité des clients (KYC), les fournisseurs de gré à gré doivent toujours faire face à l’évolution des exigences légales et réglementaires.
En même temps, le modèle commercial des courtiers OTC exige qu'ils traitent des transactions en gros, qui ne reflètent généralement pas le prix du marché public, augmentant ainsi le risque de manipulation du marché et d'asymétrie d'information. En l'absence de prix transparents, les courtiers OTC doivent prendre des mesures supplémentaires pour garantir l'équité des transactions et la stabilité des prix, afin d'éviter que le marché ne soit influencé par des facteurs artificiels.
En outre, les commerçants OTC sont souvent impliqués dans des transactions transfrontalières, ce qui les expose à des exigences réglementaires différentes selon les juridictions. Les différences dans les normes réglementaires selon les régions obligent les commerçants OTC à ajuster en permanence leurs stratégies de conformité pour garantir que leurs activités respectent les lois en vigueur sur différents marchés. En particulier, en ce qui concerne la protection des données et les politiques de confidentialité, la complexité de la conformité transfrontalière augmente considérablement les risques de conformité pour les commerçants OTC.
Dans ce contexte, la licence de marque OTC devient particulièrement cruciale.
En obtenant une licence légale, les commerçants OTC peuvent non seulement s'assurer de respecter les exigences légales dans différentes régions, mais aussi renforcer leur crédibilité et leur compétitivité sur un marché de plus en plus strict.
État actuel des licences de commerce OTC
Cependant, à l'échelle mondiale, le cadre réglementaire concernant les commerçants OTC n'est pas encore entièrement unifié. Néanmoins, les pays et régions où les OTC opèrent principalement, tels que Hong Kong, l'Union européenne et les États-Unis, ont également progressivement élaboré des législations et des questions de licence connexes.
Ensuite, l'avocat Mankun passera en revue l'état de la législation dans ces régions, explorant leurs exigences de conformité et les licences commerciales OTC.
Hong Kong : Législation réglementaire de gré à gré
Le Bureau des services financiers et de la trésorerie de Hong Kong (FSTB) a publié en février 2024 un document de consultation législative concernant les services de négociation de gré à gré (OTC) pour les actifs virtuels, proposant l'introduction d'un système de licence commerciale OTC par le biais de l'Ordonnance sur la lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme (AMLO), et il est prévu que ce cadre législatif soit bientôt mis en place.
Selon cette proposition, Hong Kong prévoit d'introduire un système de licence pour les commerçants OTC par le biais de la "Loi sur la lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme" (AMLO) afin de s'assurer que ces entreprises respectent les exigences de conformité telles que la lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et la vérification de l'identité des clients (KYC). Toutes les entreprises fournissant des services de trading OTC d'actifs virtuels, y compris les commerçants OTC, doivent demander la licence correspondante auprès des douanes de Hong Kong (CCE) et respecter strictement ces réglementations légales. À partir d'avril 2025, cette législation est encore en phase de consultation, et les détails spécifiques de mise en œuvre et la date d'entrée en vigueur restent à être annoncés par le gouvernement.
Ce cadre exige que les commerçants OTC respectent les exigences de conformité essentielles suivantes :
Lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et vérification de l'identité des clients (KYC)
La licence exige que les courtiers en vente libre mettent en œuvre des politiques strictes de lutte contre le blanchiment d’argent et de vérification de l’identité des clients afin de s’assurer que leurs activités de trading ne sont pas utilisées pour des flux d’argent illégaux, le blanchiment d’argent ou le financement du terrorisme. Les négociants de gré à gré sont tenus d’appliquer des procédures de vigilance à l’égard de la clientèle fondées sur les risques, en particulier lorsqu’il s’agit de transactions importantes, de vérification d’identité et de surveillance des transactions. Chaque transaction nécessite l’identification et la déclaration du client lorsqu’une activité suspecte est détectée.
Exigences en matière de documents de conformité
Les commerçants OTC doivent soumettre des documents de conformité détaillés aux autorités de régulation, y compris leur politique de lutte contre le blanchiment d'argent, leurs procédures de vérification d'identité des clients, leurs mesures de gestion des risques, etc. Ces documents seront utilisés pour prouver que les commerçants OTC ont pris les mesures nécessaires pour se conformer aux réglementations pertinentes en matière de lutte contre le blanchiment d'argent et de protection des clients.
Surveillance continue et supervision de la conformité
Les douanes de Hong Kong seront responsables de la surveillance continue des commerçants OTC, s'assurant qu'ils respectent toutes les réglementations anti-blanchiment pertinentes et examinant régulièrement leur conformité. En particulier en ce qui concerne les transactions de gros et la transparence du marché, les douanes de Hong Kong renforceront la supervision de la conformité des commerçants OTC pour garantir que leurs activités de transaction sont légales et transparentes.
Union européenne : Projet de loi MiCA
La loi MiCA de l’UE fournit un cadre réglementaire harmonisé couvrant la (CASP) des prestataires de services de cryptoactifs, y compris les courtiers de gré à gré (OTC), et bien que les MiCA n’aient pas de catégorie distincte de « courtiers de gré à gré », ils sont tenus de s’enregistrer en tant que CASP s’ils s’engagent dans le type de services cryptographiques définis par MiCA (tels que l’exécution d’ordres, l’appariement de transactions ou la conservation d’actifs). Selon la loi, les négociants de gré à gré de l’UE n’ont besoin d’obtenir une licence de fournisseur de services de crypto-actifs (CASP) que dans un État membre pour opérer dans l’ensemble de l’Espace économique européen (EEE).
En même temps, les commerçants OTC doivent également se conformer à des exigences de conformité plus strictes établies par la loi, en particulier dans les domaines suivants :
Lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et vérification de l'identité des clients (KYC)
MiCA exige des traders de gré à gré qu’ils mettent en œuvre des politiques strictes de lutte contre le blanchiment d’argent (AML) et de vérification de l’identité des clients (KYC) pour s’assurer que leurs activités de trading ne sont pas utilisées pour des flux d’argent illicites, le blanchiment d’argent ou le financement du terrorisme. Les négociants de gré à gré sont tenus d’appliquer des procédures de vigilance à l’égard de la clientèle (CDD) fondées sur le risque, en particulier dans le cas de transactions importantes, avec une vérification d’identité et un suivi stricts des transactions. En particulier, pour chaque transaction, les OTC doivent identifier et vérifier l’identité des clients et signaler toute activité suspecte lorsqu’elle est détectée.
Exigences en matière de documents de conformité
Les commerçants OTC doivent soumettre aux autorités de réglementation des documents de conformité incluant des politiques de lutte contre le blanchiment d'argent, des mesures de gestion des risques, des exigences de capital, etc., afin de prouver qu'ils ont pris des mesures conformes aux exigences de MiCA. En plus des politiques AML/KYC, MiCA exige également que les commerçants OTC établissent un cadre de gestion des risques efficace pour prévenir la manipulation du marché, la volatilité des prix et les risques systémiques, garantissant ainsi la transparence et la stabilité de leurs opérations.
Émission, échange et garde d'actifs virtuels
Le MiCA concerne non seulement les exigences de conformité des transactions des commerçants OTC, mais s'étend également à l'émission et aux services de garde des actifs cryptographiques. Les émetteurs d'actifs cryptographiques, les plateformes d'échange et les commerçants OTC doivent respecter les exigences de transparence du marché, publier des divulgations de risques adéquates et éviter de causer des préjudices aux investisseurs. Les commerçants OTC doivent garantir la transparence de leurs activités de trading pour empêcher que des comportements de trading non transparents n'affectent le prix du marché et la stabilité des actifs.
Exigences de conformité transfrontalière
L’accent mis par MiCA sur la conformité transfrontalière signifie que les OTC sont toujours tenus de se conformer à la réglementation MiCA, même s’ils opèrent en dehors de l’UE. Pour ce faire, les négociants de gré à gré doivent adopter des mesures de conformité cohérentes dans les transactions transfrontalières, en particulier dans les domaines de la lutte contre le blanchiment d’argent et de la protection des consommateurs. Étant donné qu’il peut exister des exigences légales différentes dans l’UE et dans d’autres régions, les fournisseurs de services de gré à gré doivent faire face à des problèmes de coordination de la conformité entre différentes juridictions, notamment en termes de confidentialité des données et de conflits de lois, tels que les exigences strictes en matière de protection des données imposées par le RGPD de l’UE.
États-Unis : État de la réglementation décentralisée
Aux États-Unis, il n'existe actuellement pas de cadre réglementaire unifié spécifiquement destiné aux OTC (négociants de gré à gré). Par conséquent, la réglementation des OTC dépend principalement de la définition des actifs virtuels en tant que titres, ainsi que des types d'activités impliqués.
Les organismes de réglementation américains tels que la Securities and Exchange Commission (SEC), la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) et le Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN) sont responsables de certaines fonctions de réglementation des commerçants OTC, les exigences spécifiques dépendant du type d'opération des commerçants OTC et de la nature des actifs virtuels.
Réglementation de la SEC : Si les actifs virtuels échangés par les commerçants OTC sont considérés comme des titres, leur négociation sera soumise à la réglementation de la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis. La SEC utilise le test Howey pour déterminer si un actif virtuel constitue un titre. Si un actif virtuel est défini comme un titre, les commerçants OTC doivent se conformer aux dispositions de la loi sur les titres, ce qui peut nécessiter leur enregistrement en tant que courtiers en titres et être soumis aux exigences réglementaires correspondantes. Les actifs qui ne répondent pas à la définition de titre ne sont pas soumis à la réglementation de la SEC.
Réseau d'application des lois sur les crimes financiers (FinCEN) : Si un commerçant OTC est reconnu comme exerçant une activité de service monétaire, il doit également s'inscrire auprès du Réseau d'application des lois sur les crimes financiers (FinCEN) et se conformer aux réglementations sur le blanchiment d'argent (AML) et le financement du terrorisme (CFT). Les commerçants OTC doivent remplir l'obligation de signaler les transactions suspectes et mettre en œuvre des procédures de diligence raisonnable sur les clients (CDD) pour s'assurer que leurs activités respectent les exigences américaines en matière de prévention des crimes financiers.
Réglementation de la CFTC : En ce qui concerne les commerçants OTC impliqués dans des contrats à terme et des dérivés d'actifs virtuels, la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) pourrait intervenir pour réguler. La CFTC considère certains actifs virtuels (comme le Bitcoin) comme des marchandises, par conséquent, les contrats à terme et les transactions de dérivés associés seront soumis à sa régulation.
Cependant, au niveau de l'État, le système BitLicense de l'État de New York offre un cadre réglementaire spécifique pour les commerçants OTC. Selon le système BitLicense, toute entreprise fournissant des services liés aux cryptomonnaies dans l'État de New York, y compris les commerçants OTC, doit obtenir une licence BitLicense. Les éléments clés de ce système de licence comprennent :
Les exigences en matière de lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et de vérification de l'identité des clients (KYC) garantissent que les commerçants OTC respectent strictement les règlements de prévention des crimes financiers.
Exigences en matière de ratio de solvabilité, garantissant que les commerçants OTC maintiennent une stabilité financière nécessaire pendant leurs opérations.
Rapports et conformité, les commerçants OTC doivent soumettre régulièrement des rapports opérationnels et financiers aux autorités de régulation pour s'assurer que leurs activités sont conformes à la réglementation.
Ainsi, les commerçants OTC opérant dans l'État de New York doivent satisfaire à toutes les exigences de conformité de BitLicense. Cela signifie également que pour les commerçants OTC opérant à travers les États, en plus de la réglementation fédérale, ils doivent également tenir compte des différentes exigences réglementaires potentielles des États.
Conseils de conformité de l'avocat Mankun
En comparant les systèmes de réglementation de Hong Kong, de l'Union européenne et des États-Unis, nous pouvons constater qu'il existe des différences significatives entre les régions en ce qui concerne le système de licences pour les opérateurs OTC. Par conséquent, les opérateurs OTC doivent porter une attention particulière à ces différences et effectuer les ajustements nécessaires lors de leurs opérations mondiales :
Hong Kong : Le système de licence est encore en cours d'élaboration, prévu d'être similaire à la licence VASP, mettant l'accent sur la lutte contre le blanchiment d'argent et le KYC, ainsi que sur la transparence et la légalité des flux de fonds dans les transactions importantes.
Union européenne : La loi MiCA met l'accent sur la conformité transfrontalière et la transparence du marché, en particulier dans les opérations mondiales, les commerçants OTC doivent s'assurer de respecter les réglementations strictes de l'UE en matière de transparence du marché, de protection des investisseurs et de droits des consommateurs.
États-Unis : réglementation décentralisée, mais axée sur la gestion locale, les différences réglementaires entre les États entraînent des coûts de conformité supplémentaires pour les commerçants OTC opérant entre les États.
Ainsi, compte tenu des différences dans les systèmes réglementaires des différentes régions, les commerçants OTC doivent adopter une stratégie de conformité flexible lors de leurs opérations mondiales, afin de s'assurer qu'ils peuvent s'adapter aux exigences légales de chaque région et éviter efficacement les risques de conformité. Par exemple :
Établir une équipe de conformité interrégionale
Les commerçants OTC devraient envisager de mettre en place une équipe de conformité dédiée dans les principales régions opérationnelles, chargée de comprendre en profondeur et de suivre les évolutions réglementaires locales. En particulier aux États-Unis, où les exigences de conformité varient d'un État à l'autre, la création d'équipes de conformité locales peut aider les commerçants OTC à faire face aux exigences réglementaires spécifiques à chaque région et à garantir la conformité lors des opérations interétatiques.
Établir une politique de conformité KYC/AML unifiée au niveau mondial
Bien que les exigences spécifiques varient d'une région à l'autre, les commerçants OTC peuvent établir un cadre de conformité mondial unifié en matière de lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et de vérification de l'identité des clients (KYC), qui pourra ensuite être ajusté en fonction des réglementations spécifiques à chaque région.
Renforcer la diligence raisonnable des clients (CDD) et les vérifications de fond.
Mettre en œuvre des procédures de diligence raisonnable des clients (CDD) strictes à l'échelle mondiale, en particulier dans des régions comme l'Union européenne et les États-Unis, afin de garantir la légalité et la transparence de toutes les informations clients, tout en effectuant les vérifications de fond nécessaires. Cela non seulement répond aux exigences KYC, mais aide également les commerçants OTC à éviter les risques potentiels liés aux clients non conformes.
Renforcer la surveillance des transactions et l'examen de conformité
Les commerçants OTC devraient utiliser des systèmes de surveillance des transactions avancés pour suivre et détecter en temps réel les comportements potentiels de manipulation du marché et des prix, en particulier dans le cas des marchés de la cryptographie où la transparence est relativement faible. Ces systèmes peuvent aider les commerçants OTC à garantir l'équité et la transparence des transactions en gros, et à s'assurer qu'ils respectent les mécanismes de réponse aux manipulations du marché dans chaque région.
Organiser régulièrement des formations et des audits de conformité transfrontaliers
Avec l'évolution de l'environnement réglementaire mondial, les commerçants OTC devraient régulièrement suivre des formations sur la conformité transfrontalière pour s'assurer que leurs employés comprennent les exigences réglementaires et les procédures de conformité les plus récentes dans différentes régions. En même temps, des audits de conformité internes réguliers devraient être effectués pour évaluer l'efficacité des mesures de conformité existantes, afin de garantir que les opérations à l'échelle mondiale respectent les lois et règlements locaux.
Le contenu est fourni à titre de référence uniquement, il ne s'agit pas d'une sollicitation ou d'une offre. Aucun conseil en investissement, fiscalité ou juridique n'est fourni. Consultez l'Avertissement pour plus de détails sur les risques.
Aperçu des licences commerciales OTC pour les cryptoactifs : quelles sont les différences de conformité légale entre Hong Kong, l'Union européenne et les États-Unis ?
Auteur : Iris, Shao Jiadian
Les négociants OTC, en tant qu'acteurs clés du marché des actifs virtuels, se concentrent sur la fourniture d'une plateforme de négociation en gros pour les clients fortunés, les investisseurs institutionnels et les bourses. Grâce à des mécanismes de négociation personnalisés, les négociants OTC peuvent garantir que les transactions à grande échelle se déroulent sans perturber les prix du marché, tout en offrant aux clients une plus grande confidentialité, sécurité des transactions et garantie de liquidité.
Les données pertinentes montrent qu'en 2024, le volume des transactions OTC augmentera de 106 % par rapport à l'année précédente, reflétant une activité accrue sur le marché et une demande considérablement augmentée de l'industrie pour les OTC. Parmi cela, les stablecoins dominent - représentant environ 95 % du volume des transactions, avec une augmentation de 147 % sur l'année. De plus, en termes de répartition du marché, l'Europe domine le trading OTC institutionnel avec une part de demande de 38,5 %, suivie par l'Amérique du Nord, l'Asie et le Moyen-Orient, chacun représentant 15,4 %.
Cependant, avec l'expansion du marché, les commerçants OTC font face à une série de défis de conformité.
Défis de conformité des échanges OTC
L’industrie de la cryptographie dispose d’un cadre réglementaire plus souple que les marchés financiers traditionnels, ce qui rend les traders de gré à gré confrontés à l’incertitude en matière de conformité dans différentes parties du monde. Alors que l’environnement réglementaire mondial se durcit progressivement, en particulier dans des domaines tels que la lutte contre le blanchiment d’argent (AML) et la vérification de l’identité des clients (KYC), les fournisseurs de gré à gré doivent toujours faire face à l’évolution des exigences légales et réglementaires.
En même temps, le modèle commercial des courtiers OTC exige qu'ils traitent des transactions en gros, qui ne reflètent généralement pas le prix du marché public, augmentant ainsi le risque de manipulation du marché et d'asymétrie d'information. En l'absence de prix transparents, les courtiers OTC doivent prendre des mesures supplémentaires pour garantir l'équité des transactions et la stabilité des prix, afin d'éviter que le marché ne soit influencé par des facteurs artificiels.
En outre, les commerçants OTC sont souvent impliqués dans des transactions transfrontalières, ce qui les expose à des exigences réglementaires différentes selon les juridictions. Les différences dans les normes réglementaires selon les régions obligent les commerçants OTC à ajuster en permanence leurs stratégies de conformité pour garantir que leurs activités respectent les lois en vigueur sur différents marchés. En particulier, en ce qui concerne la protection des données et les politiques de confidentialité, la complexité de la conformité transfrontalière augmente considérablement les risques de conformité pour les commerçants OTC.
Dans ce contexte, la licence de marque OTC devient particulièrement cruciale.
En obtenant une licence légale, les commerçants OTC peuvent non seulement s'assurer de respecter les exigences légales dans différentes régions, mais aussi renforcer leur crédibilité et leur compétitivité sur un marché de plus en plus strict.
État actuel des licences de commerce OTC
Cependant, à l'échelle mondiale, le cadre réglementaire concernant les commerçants OTC n'est pas encore entièrement unifié. Néanmoins, les pays et régions où les OTC opèrent principalement, tels que Hong Kong, l'Union européenne et les États-Unis, ont également progressivement élaboré des législations et des questions de licence connexes.
Ensuite, l'avocat Mankun passera en revue l'état de la législation dans ces régions, explorant leurs exigences de conformité et les licences commerciales OTC.
Le Bureau des services financiers et de la trésorerie de Hong Kong (FSTB) a publié en février 2024 un document de consultation législative concernant les services de négociation de gré à gré (OTC) pour les actifs virtuels, proposant l'introduction d'un système de licence commerciale OTC par le biais de l'Ordonnance sur la lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme (AMLO), et il est prévu que ce cadre législatif soit bientôt mis en place.
Selon cette proposition, Hong Kong prévoit d'introduire un système de licence pour les commerçants OTC par le biais de la "Loi sur la lutte contre le blanchiment d'argent et le financement du terrorisme" (AMLO) afin de s'assurer que ces entreprises respectent les exigences de conformité telles que la lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et la vérification de l'identité des clients (KYC). Toutes les entreprises fournissant des services de trading OTC d'actifs virtuels, y compris les commerçants OTC, doivent demander la licence correspondante auprès des douanes de Hong Kong (CCE) et respecter strictement ces réglementations légales. À partir d'avril 2025, cette législation est encore en phase de consultation, et les détails spécifiques de mise en œuvre et la date d'entrée en vigueur restent à être annoncés par le gouvernement.
Ce cadre exige que les commerçants OTC respectent les exigences de conformité essentielles suivantes :
Lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et vérification de l'identité des clients (KYC)
La licence exige que les courtiers en vente libre mettent en œuvre des politiques strictes de lutte contre le blanchiment d’argent et de vérification de l’identité des clients afin de s’assurer que leurs activités de trading ne sont pas utilisées pour des flux d’argent illégaux, le blanchiment d’argent ou le financement du terrorisme. Les négociants de gré à gré sont tenus d’appliquer des procédures de vigilance à l’égard de la clientèle fondées sur les risques, en particulier lorsqu’il s’agit de transactions importantes, de vérification d’identité et de surveillance des transactions. Chaque transaction nécessite l’identification et la déclaration du client lorsqu’une activité suspecte est détectée.
Exigences en matière de documents de conformité
Les commerçants OTC doivent soumettre des documents de conformité détaillés aux autorités de régulation, y compris leur politique de lutte contre le blanchiment d'argent, leurs procédures de vérification d'identité des clients, leurs mesures de gestion des risques, etc. Ces documents seront utilisés pour prouver que les commerçants OTC ont pris les mesures nécessaires pour se conformer aux réglementations pertinentes en matière de lutte contre le blanchiment d'argent et de protection des clients.
Surveillance continue et supervision de la conformité
Les douanes de Hong Kong seront responsables de la surveillance continue des commerçants OTC, s'assurant qu'ils respectent toutes les réglementations anti-blanchiment pertinentes et examinant régulièrement leur conformité. En particulier en ce qui concerne les transactions de gros et la transparence du marché, les douanes de Hong Kong renforceront la supervision de la conformité des commerçants OTC pour garantir que leurs activités de transaction sont légales et transparentes.
La loi MiCA de l’UE fournit un cadre réglementaire harmonisé couvrant la (CASP) des prestataires de services de cryptoactifs, y compris les courtiers de gré à gré (OTC), et bien que les MiCA n’aient pas de catégorie distincte de « courtiers de gré à gré », ils sont tenus de s’enregistrer en tant que CASP s’ils s’engagent dans le type de services cryptographiques définis par MiCA (tels que l’exécution d’ordres, l’appariement de transactions ou la conservation d’actifs). Selon la loi, les négociants de gré à gré de l’UE n’ont besoin d’obtenir une licence de fournisseur de services de crypto-actifs (CASP) que dans un État membre pour opérer dans l’ensemble de l’Espace économique européen (EEE).
En même temps, les commerçants OTC doivent également se conformer à des exigences de conformité plus strictes établies par la loi, en particulier dans les domaines suivants :
Lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et vérification de l'identité des clients (KYC)
MiCA exige des traders de gré à gré qu’ils mettent en œuvre des politiques strictes de lutte contre le blanchiment d’argent (AML) et de vérification de l’identité des clients (KYC) pour s’assurer que leurs activités de trading ne sont pas utilisées pour des flux d’argent illicites, le blanchiment d’argent ou le financement du terrorisme. Les négociants de gré à gré sont tenus d’appliquer des procédures de vigilance à l’égard de la clientèle (CDD) fondées sur le risque, en particulier dans le cas de transactions importantes, avec une vérification d’identité et un suivi stricts des transactions. En particulier, pour chaque transaction, les OTC doivent identifier et vérifier l’identité des clients et signaler toute activité suspecte lorsqu’elle est détectée.
Exigences en matière de documents de conformité
Les commerçants OTC doivent soumettre aux autorités de réglementation des documents de conformité incluant des politiques de lutte contre le blanchiment d'argent, des mesures de gestion des risques, des exigences de capital, etc., afin de prouver qu'ils ont pris des mesures conformes aux exigences de MiCA. En plus des politiques AML/KYC, MiCA exige également que les commerçants OTC établissent un cadre de gestion des risques efficace pour prévenir la manipulation du marché, la volatilité des prix et les risques systémiques, garantissant ainsi la transparence et la stabilité de leurs opérations.
Émission, échange et garde d'actifs virtuels
Le MiCA concerne non seulement les exigences de conformité des transactions des commerçants OTC, mais s'étend également à l'émission et aux services de garde des actifs cryptographiques. Les émetteurs d'actifs cryptographiques, les plateformes d'échange et les commerçants OTC doivent respecter les exigences de transparence du marché, publier des divulgations de risques adéquates et éviter de causer des préjudices aux investisseurs. Les commerçants OTC doivent garantir la transparence de leurs activités de trading pour empêcher que des comportements de trading non transparents n'affectent le prix du marché et la stabilité des actifs.
Exigences de conformité transfrontalière
L’accent mis par MiCA sur la conformité transfrontalière signifie que les OTC sont toujours tenus de se conformer à la réglementation MiCA, même s’ils opèrent en dehors de l’UE. Pour ce faire, les négociants de gré à gré doivent adopter des mesures de conformité cohérentes dans les transactions transfrontalières, en particulier dans les domaines de la lutte contre le blanchiment d’argent et de la protection des consommateurs. Étant donné qu’il peut exister des exigences légales différentes dans l’UE et dans d’autres régions, les fournisseurs de services de gré à gré doivent faire face à des problèmes de coordination de la conformité entre différentes juridictions, notamment en termes de confidentialité des données et de conflits de lois, tels que les exigences strictes en matière de protection des données imposées par le RGPD de l’UE.
Aux États-Unis, il n'existe actuellement pas de cadre réglementaire unifié spécifiquement destiné aux OTC (négociants de gré à gré). Par conséquent, la réglementation des OTC dépend principalement de la définition des actifs virtuels en tant que titres, ainsi que des types d'activités impliqués.
Les organismes de réglementation américains tels que la Securities and Exchange Commission (SEC), la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) et le Financial Crimes Enforcement Network (FinCEN) sont responsables de certaines fonctions de réglementation des commerçants OTC, les exigences spécifiques dépendant du type d'opération des commerçants OTC et de la nature des actifs virtuels.
Réglementation de la SEC : Si les actifs virtuels échangés par les commerçants OTC sont considérés comme des titres, leur négociation sera soumise à la réglementation de la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis. La SEC utilise le test Howey pour déterminer si un actif virtuel constitue un titre. Si un actif virtuel est défini comme un titre, les commerçants OTC doivent se conformer aux dispositions de la loi sur les titres, ce qui peut nécessiter leur enregistrement en tant que courtiers en titres et être soumis aux exigences réglementaires correspondantes. Les actifs qui ne répondent pas à la définition de titre ne sont pas soumis à la réglementation de la SEC.
Réseau d'application des lois sur les crimes financiers (FinCEN) : Si un commerçant OTC est reconnu comme exerçant une activité de service monétaire, il doit également s'inscrire auprès du Réseau d'application des lois sur les crimes financiers (FinCEN) et se conformer aux réglementations sur le blanchiment d'argent (AML) et le financement du terrorisme (CFT). Les commerçants OTC doivent remplir l'obligation de signaler les transactions suspectes et mettre en œuvre des procédures de diligence raisonnable sur les clients (CDD) pour s'assurer que leurs activités respectent les exigences américaines en matière de prévention des crimes financiers.
Réglementation de la CFTC : En ce qui concerne les commerçants OTC impliqués dans des contrats à terme et des dérivés d'actifs virtuels, la Commodity Futures Trading Commission (CFTC) pourrait intervenir pour réguler. La CFTC considère certains actifs virtuels (comme le Bitcoin) comme des marchandises, par conséquent, les contrats à terme et les transactions de dérivés associés seront soumis à sa régulation.
Cependant, au niveau de l'État, le système BitLicense de l'État de New York offre un cadre réglementaire spécifique pour les commerçants OTC. Selon le système BitLicense, toute entreprise fournissant des services liés aux cryptomonnaies dans l'État de New York, y compris les commerçants OTC, doit obtenir une licence BitLicense. Les éléments clés de ce système de licence comprennent :
Les exigences en matière de lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et de vérification de l'identité des clients (KYC) garantissent que les commerçants OTC respectent strictement les règlements de prévention des crimes financiers.
Exigences en matière de ratio de solvabilité, garantissant que les commerçants OTC maintiennent une stabilité financière nécessaire pendant leurs opérations.
Rapports et conformité, les commerçants OTC doivent soumettre régulièrement des rapports opérationnels et financiers aux autorités de régulation pour s'assurer que leurs activités sont conformes à la réglementation.
Ainsi, les commerçants OTC opérant dans l'État de New York doivent satisfaire à toutes les exigences de conformité de BitLicense. Cela signifie également que pour les commerçants OTC opérant à travers les États, en plus de la réglementation fédérale, ils doivent également tenir compte des différentes exigences réglementaires potentielles des États.
Conseils de conformité de l'avocat Mankun
En comparant les systèmes de réglementation de Hong Kong, de l'Union européenne et des États-Unis, nous pouvons constater qu'il existe des différences significatives entre les régions en ce qui concerne le système de licences pour les opérateurs OTC. Par conséquent, les opérateurs OTC doivent porter une attention particulière à ces différences et effectuer les ajustements nécessaires lors de leurs opérations mondiales :
Hong Kong : Le système de licence est encore en cours d'élaboration, prévu d'être similaire à la licence VASP, mettant l'accent sur la lutte contre le blanchiment d'argent et le KYC, ainsi que sur la transparence et la légalité des flux de fonds dans les transactions importantes.
Union européenne : La loi MiCA met l'accent sur la conformité transfrontalière et la transparence du marché, en particulier dans les opérations mondiales, les commerçants OTC doivent s'assurer de respecter les réglementations strictes de l'UE en matière de transparence du marché, de protection des investisseurs et de droits des consommateurs.
États-Unis : réglementation décentralisée, mais axée sur la gestion locale, les différences réglementaires entre les États entraînent des coûts de conformité supplémentaires pour les commerçants OTC opérant entre les États.
Ainsi, compte tenu des différences dans les systèmes réglementaires des différentes régions, les commerçants OTC doivent adopter une stratégie de conformité flexible lors de leurs opérations mondiales, afin de s'assurer qu'ils peuvent s'adapter aux exigences légales de chaque région et éviter efficacement les risques de conformité. Par exemple :
Les commerçants OTC devraient envisager de mettre en place une équipe de conformité dédiée dans les principales régions opérationnelles, chargée de comprendre en profondeur et de suivre les évolutions réglementaires locales. En particulier aux États-Unis, où les exigences de conformité varient d'un État à l'autre, la création d'équipes de conformité locales peut aider les commerçants OTC à faire face aux exigences réglementaires spécifiques à chaque région et à garantir la conformité lors des opérations interétatiques.
Bien que les exigences spécifiques varient d'une région à l'autre, les commerçants OTC peuvent établir un cadre de conformité mondial unifié en matière de lutte contre le blanchiment d'argent (AML) et de vérification de l'identité des clients (KYC), qui pourra ensuite être ajusté en fonction des réglementations spécifiques à chaque région.
Mettre en œuvre des procédures de diligence raisonnable des clients (CDD) strictes à l'échelle mondiale, en particulier dans des régions comme l'Union européenne et les États-Unis, afin de garantir la légalité et la transparence de toutes les informations clients, tout en effectuant les vérifications de fond nécessaires. Cela non seulement répond aux exigences KYC, mais aide également les commerçants OTC à éviter les risques potentiels liés aux clients non conformes.
Les commerçants OTC devraient utiliser des systèmes de surveillance des transactions avancés pour suivre et détecter en temps réel les comportements potentiels de manipulation du marché et des prix, en particulier dans le cas des marchés de la cryptographie où la transparence est relativement faible. Ces systèmes peuvent aider les commerçants OTC à garantir l'équité et la transparence des transactions en gros, et à s'assurer qu'ils respectent les mécanismes de réponse aux manipulations du marché dans chaque région.
Avec l'évolution de l'environnement réglementaire mondial, les commerçants OTC devraient régulièrement suivre des formations sur la conformité transfrontalière pour s'assurer que leurs employés comprennent les exigences réglementaires et les procédures de conformité les plus récentes dans différentes régions. En même temps, des audits de conformité internes réguliers devraient être effectués pour évaluer l'efficacité des mesures de conformité existantes, afin de garantir que les opérations à l'échelle mondiale respectent les lois et règlements locaux.